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2025年03月15日 星期六
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十位學者暢談民法典:民法典正在向我們走來 與你的生活息息相關(guān)

時間:2020-05-28   來源:法制日報  責任編輯:敖婷婷

王利明 孫憲忠 張新寶 趙旭東 劉凱湘 王軼 高圣平 程嘯 薛軍 尹飛十位學者暢談民法典

民法典正在向我們走來 與你的生活息息相關(guān)

  十三屆全國人大三次會議期間,民法典(草案)將提請會議審議,表決通過后,它將成為新中國首部以法典命名的法律,是目前最長的、擁有法律條文最多的法律,集各種規(guī)則之大成,中國民法制度也將迎來民法典時代。民法典(草案)通過后,過去一些民事單行法律,如民法通則、民法總則、合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責任法、婚姻法,等等,這些法律都將被廢止,經(jīng)過修訂編入這一部法典里。它的很多條款是教你在民事生活中,如何去處理人與人之間的相互關(guān)系,處理與家庭之間的相互關(guān)系。它有大量的行為規(guī)范,教你該做什么。

  民法典被稱為一部社會生活的百科全書。它將怎樣影響我們的生活?本報特別邀請中國人民大學常務(wù)副校長、中國法學會民法學研究會會長王利明教授,中國社會科學院學部委員、全國人大憲法和法律委員會委員、中國法學會民法學研究會常務(wù)副會長孫憲忠教授,《中國法學》總編輯、中國人民大學法學院張新寶教授,中國法學會商法學研究會會長、中國政法大學趙旭東教授,中國法學會商法學研究會副會長、北京大學法學院劉凱湘教授,中國法學會民法學研究會副會長兼秘書長、中國人民大學法學院院長王軼教授,中國農(nóng)業(yè)農(nóng)村法治研究會副會長、中國人民大學法學院副院長高圣平教授,清華大學法學院副院長程嘯教授,北京大學法學院副院長薛軍教授,中央財經(jīng)大學法學院院長尹飛教授,共同暢談民法典,敬請讀者關(guān)注!

  □ 王利明 (中國人民大學常務(wù)副校長,中國法學會民法學研究會會長、教授)

  “安得廣廈千萬間,大庇天下寒士俱歡顏。”黨的十九大報告指出,“加快建立多主體供給、多渠道保障、租購并舉的住房制度,讓全體人民住有所居。”實現(xiàn)“住有所居”,并不是說人人都要擁有住房所有權(quán),而是能有房屋用于居住并且能長期所用。民法典充分保障廣大人民群眾的居住權(quán)益,實際上是為實現(xiàn)全體人民“住有所居”提供了重要的法律支撐,它有助于緩解住房緊張的局面,維護社會穩(wěn)定。“住有所居”是重要的民生事項,安居才能樂業(yè),因此,保障廣大人民群眾的居住權(quán)益,有利于充分保障民生,實現(xiàn)廣大人民群眾對美好幸福生活的期待。

  民法典物權(quán)編專門設(shè)立居住權(quán)制度,為物權(quán)性的居住提供法律保障。所謂居住權(quán),是指以居住為目的,對他人的住房及其附屬設(shè)施所享有的占有、使用的權(quán)利。居住權(quán)主要是為了贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)等生活需要而設(shè)立,解決特定的家庭成員和家庭服務(wù)人員之間的居住困難問題。在夫妻離婚后,如果一方無房可住,且經(jīng)濟困難,另一方則有幫扶的義務(wù),為其提供居住權(quán)。家庭成員和親屬間因為分家析產(chǎn)、共同生活等原因,甚至在長期為家庭提供服務(wù)或在一起生活的非家庭成員之間,也可以依法設(shè)定居住權(quán)。在老齡社會,居住權(quán)也為“以房養(yǎng)老”提供了制度支撐。依據(jù)這一制度,老年人可以與相關(guān)金融機構(gòu)達成設(shè)定居住權(quán)并以房養(yǎng)老的協(xié)議,由老年人將其房屋所有權(quán)在協(xié)議生效后移轉(zhuǎn)給金融機構(gòu),金融機構(gòu)在該房屋上為老年人設(shè)定永久居住權(quán),由金融機構(gòu)根據(jù)房屋的價值向老年人進行定期的金錢給付,從而確保其生活質(zhì)量不下降。

  民法典合同編進一步完善了租賃合同制度,充分保護房屋承租人的權(quán)益,為債權(quán)性的居住提供了法律保障。民法典合同編為實現(xiàn)人民群眾居住的需求,注重維持租賃合同的穩(wěn)定性,而租賃合同的穩(wěn)定性直接關(guān)系到人民群眾居住的需求。租賃關(guān)系不穩(wěn)定,將對人們的正常生活產(chǎn)生重大影響。

  □ 孫憲忠 (中國社會科學院學部委員、全國人大憲法和法律委員會委員、中國法學會民法學研究會常務(wù)副會長)

  幾天來總有一些人大代表朋友問我,我國之前已有多部民事法律,為什么還要編篡民法典?事實上,這個問題也是我經(jīng)常碰到的提問。我經(jīng)常簡要地回答,民法的具體規(guī)范和制度數(shù)量龐大,但是這些規(guī)范和制度不能像一麻袋土豆一樣隨意地堆放在一起。我的這個說法,來源于歐洲法學中的著述。歐洲大陸從18世紀開始,一些國家比如法國編纂民法典,取得了國家治理以及經(jīng)濟發(fā)展的成功,其他國家紛紛效仿,結(jié)果歐洲大陸國家都編纂了民法典,因此形成了世界著名的大陸法系,法學上也稱為民法法系,由此可見民法典對這一階段歐洲法制文明的鑄造作用。這種每一個國家都在編纂民法典的盛事,法制史上稱之為“民法法典化運動”。

  據(jù)統(tǒng)計現(xiàn)在世界上共有民法典150多部。后世總結(jié)民法法典化運動經(jīng)驗有兩條特別值得我們參考:一是法典的“體系化效應”,二是法典的形式理性。所謂體系化效應,指的是把龐大的民法規(guī)范和制度按照一定的邏輯整合為一個和諧統(tǒng)一整體的時候,國家不但實現(xiàn)了基本法制的統(tǒng)一,消除了習慣法情況下法官的裁判因時而異、因地而異甚至因人而異,造成的不公平的問題,從而保證法官裁判尺度的統(tǒng)一;同時人們因此也能夠清晰地看到法律規(guī)范之間、制度之間的漏洞、矛盾和重復等缺陷,從而彌補這樣的缺陷;進而,這種體系化的立法很容易學習和適用,為民眾以自己的行為貫徹法律提供了很大的方便。

  所謂民法典的形式理性,指的是民法法典把法律上的規(guī)范依據(jù)法典的形式明明白白地寫下來,從而在社會上形成了必須依法辦事的基本遵循。體系化的法律條文是冷冰冰的,但是這個冷冰冰的體系卻體現(xiàn)了立法指導思想上的理性。這些歷史的經(jīng)驗,在這一次我國民法典編纂過程中發(fā)揮了借鑒作用。

  □ 張新寶 (《中國法學》總編輯、中國人民大學法學院教授)

  由于過去較長時間民事法律以單行法的形式制定頒布,關(guān)于民法典分則的內(nèi)容與體系沒有成為一個特別引人注目的問題。但是,十多年前制定侵權(quán)責任法,似乎就為侵權(quán)責任在未來的民法典中單獨成為分則一編埋下了伏筆。

  2017年民法總則頒布后起草分則各編,在分則各編設(shè)置和體系上更多討論的是人格權(quán)問題,侵權(quán)責任作為獨立一編進入民法典似乎沒有遇到太多的不同意見。盡管如此,這樣的分則立法體例還是具有重要的創(chuàng)新意義。

  2009年頒布2010年實施的侵權(quán)責任法,是一部尚“年輕”的法律,因此將其納入民法典作為分則的一編,修改的難度和幅度相對小一些。較重要的修改包括:(1)貫徹生態(tài)文明理念和民法典“綠色”基本原則,建立與完善環(huán)境污染和生態(tài)破壞侵權(quán)責任制度;(2)貫徹社會主義核心價值觀,提供明確的行為規(guī)范,揭示侵權(quán)責任的公平正義基礎(chǔ);(3)吸收司法實踐和法學研究成果,完善若干具體制度和規(guī)范;(4)適應信息社會的要求,強化網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任的規(guī)定。

  在這些修改中,有兩個條文是比較引人注目的:一是對侵權(quán)責任法第24條的修改,將受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯情形可以根據(jù)實際情況由雙方分擔損失,修改為“依照法律的規(guī)定由雙方分擔損失”,以強調(diào)依法擔承責任和分擔損失,避免無原則的“和稀泥”。二是全面修改“高空拋(墜)物”規(guī)定,使得責任的承擔和損失的分配更加公平合理,同時為民事主體提出了禁止高空拋物的行為規(guī)范要求,對有關(guān)國家機關(guān)提出了查明事實的要求。

  所有這些修改,反映了社情民意。可以認為,侵權(quán)責任編是在全面依法治國大背景下的侵權(quán)責任法升級版,更加符合公平正義的理念,強化對權(quán)利和合法權(quán)益的救濟,更強調(diào)過錯對責任構(gòu)成、責任承擔和責任免除及減輕的意義,以實現(xiàn)對人們正當行為自由的保護。

  □ 趙旭東 (中國法學會商法學研究會會長、中國政法大學教授)

  民法典的編纂和頒布是幾代中國人的夙愿,是中國法治建設(shè)和民商事立法的偉大成就。首先,民法典是宣言書,它宣示了中國完善市場經(jīng)濟法律制度和社會主義法治的遠大理想和憧憬,宣示了中國對民事法律體系化和科學化的理性追求和決心,也宣示了中國民事法律制度的基本理念、價值取向和制度框架。

  民法典也是里程碑,它是中國法治建設(shè)和社會進步的重大成果,是民事法律制度走向完備化和科學化的顯著標志。從民法典開始,中國法治,特別是民事法治從此邁入了新的階段,開啟了新的時期,或者說進入了民法典時代。

  民法典更是中國民商事法律制度整體性和系統(tǒng)性的發(fā)展、突破和創(chuàng)新,民法典的編纂既有民事法律制度的創(chuàng)新,也有民事法律制度的完善,更有立法理念的突破和發(fā)展。

  同時,民法典也對整個中國民商立法的體系和布局做了科學的統(tǒng)籌和安排,明確了我國民商合一的基本立法體例,并科學確定了我國民商立法的合理分工。一方面,民法總則所確定的一些基本原則制度和各分編的一些具體交易規(guī)則也適用于商事活動,另一方面,民法典對商事關(guān)系的一般法律原則和基本制度以及商事活動的一些特殊規(guī)則未作具體規(guī)定,給民法典后未來的商事立法留出了充分的機會和空間,從而為我國民商事法律體系的最終形成和完善奠定了堅實的基礎(chǔ)。

  □ 劉凱湘 (中國法學會商法學研究會副會長、北京大學法學院教授)

  我國民法典將人格權(quán)獨立成編及其規(guī)定的制度內(nèi)容,至少具有以下四個方面的重大意義:第一,完善了民法典的體系結(jié)構(gòu),使得民法典的邏輯體系更為周延與嚴謹。傳統(tǒng)經(jīng)典的大陸法系民法典普遍存在重財產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整而輕人身關(guān)系特別是人格權(quán)關(guān)系的調(diào)整,人格權(quán)的規(guī)則供給十分匱乏,而民法典專門就人格權(quán)關(guān)系單獨編纂人格權(quán)編,使得大陸法系的民法典有了一種新的民法典體系結(jié)構(gòu),這可以看作是我國民法典對世界民事立法和民法法典化進程的杰出貢獻。

  第二,順應了目前世界范圍內(nèi)尊重人權(quán)、保障人權(quán)的歷史趨勢,體現(xiàn)了執(zhí)政黨和政府對人民人身權(quán)利和人格權(quán)利的日益關(guān)切,這是一種和諧的立法局面下理想的立法成果。

  第三,民法典獨立成編的人格權(quán)制度不僅僅為具體的民事活動中如何尊重他人的人格權(quán)提供了更為周全的行為規(guī)則,為法院審理涉及人格權(quán)的糾紛案件提供了更為詳細的裁判規(guī)則,而且是我國國家治理現(xiàn)代化的重要工具,它更為科學地反映了公權(quán)力與私權(quán)利之間的關(guān)系,更為嚴謹?shù)亟缍藝腋深A與意思自治之間的界限,更為明確地表達了執(zhí)政為民的政權(quán)價值觀,這無疑是為社會進步與民族復興提供了制度保障。

  第四,民法典中的人格權(quán)編既列舉出了成熟的、典型的人格權(quán)法定權(quán)利,包括生命權(quán)、身體權(quán)等,還規(guī)定了自然人享有基于人身自由、人格尊嚴產(chǎn)生的其他人格權(quán)益,這就使得民法典人格權(quán)編保持了權(quán)益范圍的開放性,隨時為尚未取得法定權(quán)利名稱的人格權(quán)益提供妥帖的救濟與保護,使得我國的民法典人格權(quán)編具有既體系得當、邏輯自洽又收放自如、兼容并包的特點。

  □ 王軼 (中國法學會民法學研究會副會長兼秘書長、中國人民大學法學院院長、教授)

  就信息文明時代大數(shù)據(jù)背景下個人信息的保護問題,民法典總則編強調(diào)自然人的個人信息受法律保護,任何組織或者個人需要獲取他人個人信息的,應當依法取得并確保信息安全,不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息,不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。民法典人格權(quán)編將這一規(guī)則進一步具體化。

  民法典合同編對當事人通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)訂立合同以及這些合同的履行設(shè)置了專門的法律規(guī)則。關(guān)于合同的訂立,明確認可當事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的,對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立。關(guān)于合同的履行,則明確認可通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)訂立的電子合同的標的為交付商品并采用快遞物流方式交付的,收貨人的簽收時間為交付時間。電子合同的標的為提供服務(wù)的,生成的電子憑證或者實物憑證中載明的時間就是提供服務(wù)的時間;電子憑證或者實物憑證沒有載明時間或者載明時間與實際提供服務(wù)時間不一致的,以實際提供服務(wù)的時間為準。

  民法典侵權(quán)責任編則對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)作出了更為周全的規(guī)定,強調(diào)網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的,權(quán)利人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施,通知應當包括構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)及權(quán)利人的真實身份信息。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后,應當及時將該通知轉(zhuǎn)送相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶,并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施;網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未及時采取必要措施的,對侵害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任。因錯誤通知造成網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者損害的,權(quán)利人應當承擔侵權(quán)責任。網(wǎng)絡(luò)用戶接到轉(zhuǎn)送的通知后,可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交不存在侵權(quán)行為的聲明。聲明應當包括不存在侵權(quán)行為的初步證據(jù)。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到聲明后,應當將該聲明轉(zhuǎn)送發(fā)出通知的權(quán)利人,并告知其可以向有關(guān)部門投訴或者向人民法院提起訴訟。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在轉(zhuǎn)送聲明到達權(quán)利人后的合理期限內(nèi),未收到權(quán)利人已經(jīng)投訴或者提起訴訟通知的,應當及時終止所采取的措施。

  □ 高圣平 (中國農(nóng)業(yè)農(nóng)村法治研究會副會長、中國人民大學法學院副院長、教授)

  黨的十八大以來,黨中央提出要深化農(nóng)村土地制度改革,并制定了一系列試點政策。這些改革政策經(jīng)由部分地區(qū)的試點,已經(jīng)取得了相應的成果,并在農(nóng)村土地承包法、土地管理法修訂中予以反映。作為調(diào)整民事法律關(guān)系的基本法律,民法典也應回應新一輪土地制度改革成果。在總結(jié)有關(guān)改革試點實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,結(jié)合前述兩法修改的審議情況、各方面提出的意見和基層調(diào)研情況,民法典對物權(quán)法的用益物權(quán)制度、擔保物權(quán)制度作了相應修改。

  民法典重構(gòu)了農(nóng)村土地權(quán)利體系,體現(xiàn)了“三權(quán)分置”改革的基本精神。土地承包經(jīng)營權(quán)是鞏固和完善農(nóng)村基本經(jīng)營制度的基礎(chǔ),是從集體土地所有權(quán)派生出的一種用益物權(quán)。為提高土地利用效率,促進農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化,民法典確認承包農(nóng)戶可以從其土地承包經(jīng)營權(quán)中為其他經(jīng)營主體流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán),由此形成了“土地所有權(quán)→土地承包經(jīng)營權(quán)→土地經(jīng)營權(quán)”的權(quán)利結(jié)構(gòu)。以此為基礎(chǔ),民法典調(diào)整了承包地流轉(zhuǎn)的規(guī)則體系,區(qū)分了土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓、互換與出租(轉(zhuǎn)包)、入股之間的法律效果,并分別設(shè)定了不同的交易規(guī)則;民法典將物權(quán)法上“以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)”修改為土地經(jīng)營權(quán)的一種形態(tài),既純化了土地承包經(jīng)營權(quán)的身份屬性,維系了承包地的保障功能,又堅持了土地經(jīng)營權(quán)的制度功能,為下一步土地經(jīng)營權(quán)規(guī)則的統(tǒng)合提供了前提。

  民法典刪除了禁止耕地抵押的規(guī)定,為農(nóng)地金融的發(fā)展留足了空間。如土地承包經(jīng)營權(quán)抵押權(quán)采取了登記對抗主義,當事人之間的擔保合同生效,抵押權(quán)即已設(shè)立;土地承包經(jīng)營權(quán)抵押權(quán)的實現(xiàn)主要不采取變價的方式,而采取收益實行的方式,通過土地經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)收益清償債務(wù),堅守了“無論承包地如何流轉(zhuǎn),都不能使農(nóng)民失去承包地”的政策底線。

  民法典明確了土地經(jīng)營權(quán)的權(quán)利內(nèi)容,促進了適度規(guī)模經(jīng)營的發(fā)展。

  □ 程嘯 (清華大學法學院副院長、教授)

  現(xiàn)代社會的個人信息保護越來越受到重視。個人信息的保護,不僅關(guān)涉到每一個自然人的人格尊嚴和人身財產(chǎn)安全等切身權(quán)益,也與網(wǎng)絡(luò)信息科技、數(shù)字經(jīng)濟的健康發(fā)展以及國家信息安全、社會公共利益息息相關(guān)。我國民法典草案人格權(quán)編專設(shè)“隱私權(quán)和個人信息保護”章,對個人信息受法律保護的權(quán)利內(nèi)容及其行使等重大基本問題作出了規(guī)定。民法典草案規(guī)定個人信息保護具有以下三方面的重要意義。

  首先,明確了自然人對其個人信息的權(quán)益屬于民事權(quán)益,屬于私權(quán)益。無論是國家機關(guān)還是非國家機關(guān)(如企事業(yè)單位)處理自然人的個人信息,也無論處理的目的是行政管理、公共服務(wù)還是營利,處理者與自然人之間都屬于平等的民事主體。它們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系屬于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,自然人對其個人信息享有的屬于民事權(quán)益,而非公法上的權(quán)利。

  其次,明確了自然人的個人信息權(quán)益屬于人格權(quán)益。雖然因為存在爭議,民法典草案沒有明確規(guī)定個人信息權(quán)的概念,但其明確了自然人的個人信息權(quán)益在性質(zhì)上屬于人格權(quán)益,而非財產(chǎn)權(quán)益。我國民法典草案人格權(quán)編不僅調(diào)整人格權(quán)的享有與保護關(guān)系,也調(diào)整自然人基于人身自由、人格尊嚴產(chǎn)生的其他人格權(quán)益。所謂其他人格權(quán)益既包括其他人格權(quán)也包括其他人格利益。故此,民法典草案明確了自然人對其個人信息享有的民事權(quán)益屬于人格權(quán)益。

  最后,民法典草案人格權(quán)編將隱私權(quán)與個人信息保護合并規(guī)定在一起,同時還明確了個人信息中私密信息適用隱私權(quán)和個人信息保護的規(guī)定,這表明了我國法律明確區(qū)分了隱私權(quán)與個人信息,它們不是互相取代的關(guān)系,而是既有區(qū)別又密切聯(lián)系的兩種制度。如此一來,就更好地實現(xiàn)了保護自然人隱私權(quán)和個人信息的目的,貫徹了以人為本的立法精神。

  □ 薛軍 (北京大學法學院副院長、教授)

  通過民法典編纂,推進中國民事立法的科學化與體系化。中國現(xiàn)有民事立法產(chǎn)生于不同歷史時期,貫徹了不同的社會、經(jīng)濟政策導向,彼此之間多有沖突而不能融洽無間,這給司法適用造成了不小的困境。這些相互沖突的法律需要彼此協(xié)調(diào),形成一個邏輯嚴密,價值自洽的法律體系,才能便于司法適用,有效規(guī)范社會生活。民事領(lǐng)域的法律規(guī)則,彼此勾連,牽一發(fā)而動全身,必須秉持科學精神,從整體的角度,設(shè)定合理的體系架構(gòu),明確各項制度的功能定位,使之相輔相成,才能做到規(guī)范有序。

  通過民法典編纂,在中國的民法領(lǐng)域,建立健康合理的法源體系。一部相對完備的民法典,不僅能夠為法官提供具體、明確的裁判依據(jù),對普通民眾而言,一部具體和明確的民法典的存在,將使得其預測行為的法律上的后果,變得更加容易。從長遠來看,這也有利于減少交易成本,避免當事人通過訴訟來獲取不當利益的機會主義行為。

  通過民法典編纂,為中國民事領(lǐng)域的立法者、法官和法學家建立一個共同的實踐性的話語交流平臺,并且以此為基礎(chǔ),形成真正的法律人共同體。立法者、法官與法學家是建構(gòu)法律體制的三股不同的力量,他們彼此之間既分工又配合,形成良性互動的關(guān)系。立法者提供基本的法律規(guī)范,司法者將規(guī)范適用于具體的社會生活事實,法學家則解釋法律規(guī)范,整理判例,形成學說體系,一方面以學術(shù)研究引導立法和司法,另外一方面通過法學教育,將法學思想和方法,傳承下去,為社會培養(yǎng)一代又一代的立法者、法官以及其他法律工作者,看護法治的發(fā)展。民法典將成為中國法學學術(shù)體系生成的平臺,也將引導中國法律人參與世界法治文明的對話,作出我們應有的貢獻。

  □ 尹飛 (中央財經(jīng)大學法學院院長、教授)

  隨著社會主義市場經(jīng)濟體制被明確為經(jīng)濟體制改革的目標,1993年經(jīng)濟合同法進行了重大修改。該法經(jīng)濟合同的管理一章刪去了業(yè)務(wù)管理部門的合同管理權(quán)限以及相應的違約責任的規(guī)定。這些調(diào)整,與經(jīng)濟體制改革的深入是分不開的。

  隨著市場經(jīng)濟體制改革的進一步深入,1999年合同法不再專章規(guī)定合同管理,僅存的第127條完全排除了政府對合同行為本身的監(jiān)督或者說干預的權(quán)力,將相關(guān)主管部門的權(quán)力明確為對利用合同的違法行為監(jiān)督處理。民法典(草案)第534條基本沿用合同法第127條既有規(guī)定,只是在相關(guān)主管機關(guān)的表述上結(jié)合機構(gòu)改革略作調(diào)整,并結(jié)合全面依法治國的新成就刪去了既有“在各自的職權(quán)范圍內(nèi)”“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任”的表述。

  基于民法典市場經(jīng)濟基本法的地位,第534條實際上劃定了合同自由與國家干預的楚河漢界。依據(jù)本條,政府對于合同的干預必須以損害國家利益或者社會公共利益為前提,以法律、行政法規(guī)的特別規(guī)定為依據(jù)。一方面,市場主體的逐利性決定了其不可避免地會采取一些違法手段,這就要求政府出手,依法及時糾正制裁處理相關(guān)違法行為,維護正常的市場秩序。而對此類行為違法性的判斷,其標準來源于本條“利用合同實施危害國家利益、社會公共利益”的高度概括。鑒于民法典的基礎(chǔ)性地位,相關(guān)特別法在設(shè)計具體規(guī)范時,應當遵循民法典的這一實質(zhì)判斷標準。另一方面,本條只是一項引致性規(guī)范。在全面推進依法治國的今天,依法行政、權(quán)力法定、處罰法定等原則已被納入我國法律并深入人心,行使公權(quán)力必須按照法定的權(quán)限和程序進行。對于各類利用合同實施危害國家利益、社會公共利益的行為,無論是具體行為類型、構(gòu)成要件,還是監(jiān)督、處理的方式、程序、救濟途徑等,都要依據(jù)具體的法律或者行政法規(guī)的規(guī)范來進行。在沒有對具體違法行為規(guī)范的情況下,不得徑行依據(jù)本條作出監(jiān)督或者處理的行為。


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